這些供應商不得參加同一合同項目采購活動(dòng)
第十八條 [對供應商的限制]
單位負責人為同一人或者存在直接控股、管理關(guān)系的不同供應商,不得參加同一合同項下的政府采購活動(dòng)。
除單一來(lái)源采購項目外,為采購項目提供整體設計、規范編制或者項目管理、監理、檢測等服務(wù)的供應商,不得再參加該采購項目的其他采購活動(dòng)。
[釋義] 本條是對關(guān)聯(lián)供應商及存在利益沖突的供應商參加同一合同項目政府采購活動(dòng)的限制性規定。
一、關(guān)聯(lián)供應商不得參加同一合同項下采購活動(dòng)的具體情形
實(shí)踐中,關(guān)聯(lián)關(guān)系的多個(gè)供應商同時(shí)參加同一合同項下的政府采購活動(dòng)的情況經(jīng)常發(fā)生。單位負責人為同一人或者存在控股或者管理關(guān)系的兩個(gè)單位參與同一合同項下的采購活動(dòng),容易發(fā)生事先溝通、私下串通及圍標等違反政府采購法律法規的情況,不利于采購活動(dòng)的公平競爭,損害國家利益、社會(huì )公共利益以及其他供應商的合法權益。本條明確單位負責人為同一人或者存在直接控股、管理關(guān)系的不同供應商,不得參加同一合同項下的采購活動(dòng),對保障供應商之間的公平競爭,提高采購效益,加強廉政建設等具有十分重要的意義。
單位負責人,是指單位法定代表人或者法律、行政法規規定代表單位行使職權的主要負責人。所謂法定代表人,是指由法律或者法人組織章程規定,代表法人對外行使民事權利、履行民事義務(wù)的負責人。如《公司法》規定,公司法定代表人依照公司章程的規定由董事長(cháng)、執行董事或者經(jīng)理?yè)危弧吨腥A人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》)規定,廠(chǎng)長(cháng)是企業(yè)的法定代表人;國家機關(guān)的最高行政官員是機關(guān)法人的法定代表人等。所謂法律、行政法規規定代表單位行使職權的主要負責人,是指除法定代表人以外,法律、行政法規規定的代表單位行使職權的主要負責人。如個(gè)人獨資企業(yè)的投資人,代表合伙企業(yè)執行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人等。
本條所謂控股關(guān)系是指單位或個(gè)人股東的控股關(guān)系,控股的含義在本條例第九條的釋義中已作解釋。所謂管理關(guān)系,是指不具有出資持股關(guān)系的其他單位之間存在的管理與被管理關(guān)系,如一些上下級關(guān)系的事業(yè)單位和團體組織。
需要注意的是,本條所規定的控股、管理關(guān)系僅限于直接控股、直接管理關(guān)系,而不包括間接的控股或管理關(guān)系。例如,不是公司的股東,但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排,能夠實(shí)際支配公司行為的公司實(shí)際控制人。公司實(shí)際控制人與公司之間的關(guān)系不屬于本條所規定的直接控股關(guān)系。
二、為采購項目提供過(guò)有關(guān)服務(wù)的供應商不得再參加該采購項目的其他采購活動(dòng)的情形
1.為采購項目提供過(guò)整體設計、規范編制服務(wù)的供應商,不僅在理解及把握采購內容方面具有一定優(yōu)勢,而且如果允許其參加該項目的其他采購活動(dòng),則其在進(jìn)行整體設計、規范編制時(shí)可能暗含有利于自身參加競爭的內容。因此,為采購項目提供整體設計、規范編制服務(wù)的供應商與其他供應商不是處于同等條件下的競爭,違反了公平競爭的原則,信息系統集成項目是一個(gè)典型的例子。
2.為采購項目提供了項目管理、監理、檢測等服務(wù)的供應商,如參加該采購項目的其他采購活動(dòng),并成為該項目的中標或成交供應商,那么該項目的管理、監理、檢測和項目的提供者都為同一供應商,使得為保證項目質(zhì)量而引入的管理、監理、檢測等項目實(shí)施的制約和監督措施無(wú)法發(fā)揮其應有作用。
3.本條對采用單一來(lái)源方式采購的采購項目作了例外規定。即在采用單一來(lái)源采購方式的情況下,為采購項目提供整體設計、規范編制等服務(wù)的供應商,可以參加該采購項目的其他采購活動(dòng)。主要原因是按照法律規定,單一來(lái)源采購的適用情形最終都是只能從唯一供應商處采購,不存在與其他供應商進(jìn)行競爭的問(wèn)題。
本條需注意事項:一是本條第一款規定不適用于資格預審。單位負責人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位,可以在同一合同項下的采購活動(dòng)中參加資格預審,但只能選擇其中一家符合資格條件的單位參加采購活動(dòng)。二是為了防止利益沖突,限制供應商參與政府采購活動(dòng)不限于本條規定的兩種情形。如采購代理機構不得參與其代理的采購項目的采購活動(dòng),與采購代理機構負責人為同一人或者存在直接控股和管理關(guān)系的供應商不得參與其代理的采購項目的政府采購活動(dòng)。三是本條第二款規定的“參加”,一般是指有合同關(guān)系的商業(yè)行為。四是本條第二款規定的“其他”,不包括為該項目提供整體設計、規范編制或者項目管理、監理、檢測等服務(wù)內容,亦即供應商可以同時(shí)承擔為該項目提供整體設計、規范編制或者項目管理、監理、檢測等服務(wù)。